问题一是关于餐饮餐饮使用不符合食品安全标准（农药残留、兽药残留果超过食品安全标准限量）的食品应当如何定性处罚

问题二、四是关于食品经营单位购进不合格食品依法索取了不同批次食品的检验报告，能否视为履行进货查验义务

问题三是关于承包集中用餐单位办证及涉及违法适用法律

问题五是关于《食品安全法》136条理解适用问题

问题六关于食用菌抽检不合格法律适用问题

问题七、八是关于食品安全案件违法所得计算问题

问题一

      我是一名市场监管基层执法人员，在办理餐饮单位将农药残留(如:豇豆、韭菜等蔬菜类)、兽药残留(如:鸡肉、猪肉等肉类)、生物毒素(如:黄曲霉毒素超标的大米、花生仁等)超过食品安全标准限量的食品(食用农产品)加工成主食或菜肴出售的案件中，发现对这一类违法行为的定性有两种不同的认定，一种是认定为使用不符合食品安全标准的食品原料，违反了《食品安全法》第五十五条的规定，应依据《食品安全法》第一百二十五条第一款第四项之规定处罚，理由是:餐饮单位所经营的食品，除极小部分直接供顾客食用外，大部分需要烹饪加工后方可食用，未加工之前均为原料，且《食品安全法》第五十五条也已规定为原料。另一种是认定为经营不符合食品安全标准的食品，违反了《食品安全法》第三十四条第二项的规定，应依据《食品安全法》第一百二十四条第一款第一项的规定处罚，理由是:《食品安全法》第二条第一款已将餐饮服务定性为食品经营，《食品安全法》第一百五十条对食品的定义也包括原料。归纳起来就是:餐饮单位将不符合食品安全标准的食材进行加工制售属于使用不符合食品安全标准的食品原料的行为还是经营不符合食品安全标准的食品的行为。
回复:
      首先餐饮单位是食品经营者，都按照食品经营行为看待。

       一、采购不符合食品安全标准原料，加工出来的菜品也不符合食品安全标准，按照食法124处理;

       二、采购不符合食品安全标准的原料，没有加工销售或者加工销售的菜品经检验符合食品安全标准，按照食法125处罚;

      三、如果经营企业符合食法136规定的免责条款，那就按照136免于处罚，但没收不合格原料及成品(如果有)。

                               回复部门: 执法稽查局

                                  时间:2023-12-26

问题二

       经营者经营的某种食品检测不合格，超市提供了该食品供货商的营业执照、食品生产许可证的复印件，以及该食品但不是同一批的检验报告。经营者认为其履行了进货查验义务,要求案机关依据《食品安全法》136条,对免予罚款。请问本案的情况，能算当事人履行了进货查验义务吗?能对其兔予罚款吗?谢谢

回复:
       不同批次的检验报告无法证明企业不知道这批次产品是不合格的。在日常监管工作中，各地都发布了首违不罚、免于处罚、减轻处罚的清单，请参照执行。

                                 回复部门:执法稽查局

                                   时间:2023-12-25

问题三

       总局领导您好，2023-03-02您依据《食品安全法实施条例》第二十八第二款回复了一个餐饮公司承包大学食堂，办的是大学的食品经营许可证，能够将承包商作为被处罚人的问题。
      现在，新的《食品经营许可和备案管理办法》已经实施，第十五条，先说了学校等集中用餐单位应取得食品经营许可，然后接着说了承包经营集中用餐单位食堂的，应取得与承包内容相适应的食品经营许可。这是老的《办法》包括食安法实施条例里没有的，我们能否理解为如下操作:比如学校，以学校的名义办一个食品经营管理的食品经营许可证，落实主体责任，食堂的承包商则以公司名义办理在学校食堂地址上的热食类食品制售的食品经营许可证，这样，发生食品安全违法案件，对学校主体以落实主体责任方面的条款进行处罚，对承包商以具体的食品安全问题的条款进行处罚。这样以达到校方和承包方都能面临处罚及信用监管的惩戒。这是基层现在讨论比较多，意见不太统一的问题。
回复:
       依据《食品安全法实施条例》第二十八第二款规定，承包经营集中用餐单位食堂的，应取得与承包内容相适应的食品经营许可，发生食品安全违法行为应当依法接受处罚;学校等集中用餐单位应取得食品经营许可，并且承担管理责任，发生食品安全违法案件，其承担管理责任，应当按照食法126条进行处罚，其相关责任人，也应当按照食法135条规定承担相应的法定责任。

                               回复部门: 执法稽查局

                                 时间:2023-12-25

问题四

       在食品抽检中，一家超市经营的某种食品不合格，超市提供了该食品供货商的营业执照、食品生产许可证的复印件，以及该食品但不是同一批的检验报告。经营者认为其履行了进货查验义务，要求办案机关依据《食品安全法》136条，对其免予罚款。请问本案的情况，能算当事人履行了进货查验义务吗?能对其免予罚款吗?谢谢
回复:
       食品每一批次产品由于投料、生产线运转、生产工人、运输仓储等等环节有差别都可能出现不同安全问题。食品的检验报告是针对一批次产品的，“不能一张检验报告保全部产品”。不同批次的检验报告不能算做履行了进货查验义务。不能免于处罚。

                              回复部门:执法稽查局

                                时间:2023-12-07

问题五

您好!
       在食用农产品后处理案件办理过程中，如果食用农产品销售者履行了进货查验义务，市场监管部门依据《食品安全法》第一百三十六条对食用农产品销售者免于行政处罚时是否应当没收违法所得(所查处的食用农产品已全部销售完毕)?如果应当没收违法所得，因为销售者在购销该批次食用农产品时履行了进货查验义务，并不知道其所购销的食用农产品不符合食品安全标准，属于非主观意愿，那么是按照其销售价x销售数量的全额进行没收，还是按照(销售价格-购进价格)x销售数量的差额进行没收?谢谢!
回复:
      《食品安全法》第一百三十六条规定的符合条件免于处罚，应当理解为不没收违法所得、不罚款。但是，如果食品经营者还有未销售的不合格食品，那么市场监管部门应当积极控制食品安全风险，依法没收不合格食品。没收食品经营者的不合格食品应当立案，出具处罚决定，处罚决定应当写明依据《食品安全法》第一百三十六条规定免于处罚，但是没收库存不合格食品。

                               回复部门:执法稽查局

                                 时间:2023-12-04

问题六

       领导您好!某公司生产的食用菌，经抽样检验，水分项目不符合GB 7096-2014《食品安全国家标准食用菌及其制品》要求，若对此违法行为进行行政处罚，是依据《中华人民共和国食品安全法》还是依据《中华人民共和国产品质量法》作出行政处罚?

回复:
      食品检验不合格，依据《中华人民共和国食品安全法》处罚。

                                回复部门: 执法稽查局

                                   时间:2023-11-28

问题七

      食品违法案件中，如果未取得食品经营许可证，关于货值的金额和违法所得能否按照《中华人民共和国产品质量法》的规定来呢?

      十一、关于“货值金额”和“违法所得”、“违法收入”的计算问题，按照《中华人民共和国产品质量法》的规定，货值金额是指当事人违法生产、销售产品的数量(包括已售出的和未售出的产品)与其单件产品标价的乘积。对生产的单件产品标价应当以销售明示的单价计算;对销售的单件产品标价应当以销售者货签上标明的单价计算。生产者、销售者没有标价的，按照该产品被查处时该地区市场零售价的平均单价计算。本法所称违法所得是指获取的利润。

回复:

      食品不执行《中华人民共和国产品质量法》。

                                回复部门:执法稽查局

                                  时间:2023-11-23 

问题八

       食品案件违法所得计算方法是按照全部收入法，即按销售价格计算，还是根据《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》规定要扣除成本?
回复:
      《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》不适用于食品安全违法案件。在食品安全违法案件办理工作中，如本辖区内没有具体规定，建议按照全部收入说，即销售价格不扣除成本计算违法所得。

                                 回复部门:执法稽查局

                                   时间:2023-11-21

                          以上源自国家市场监管局留言，供学习参考

来源：澜泊